Аффилированность: что это и зачем проверять связи между контрагентами

Залог успешного бизнеса во многом обеспечивается бдительностью при выборе партнеров и контрагентов. Проверка аффилированности – это неотъемлемая часть проявления должной осмотрительности перед тем, как вступить в деловое сотрудничество. Разберемся детально, зачем нужна проверка аффилированности и как проверить связи контрагента.

Что такое аффилированность

Аффилированность — это возможность физического или юридического лица влиять на предпринимательскую деятельность компании.

Термин «аффилированность» происходит от позднелатинского filialis, означавшего «сыновний» и преобразованного впоследствии в английское affiliate — дословно «присоединять, соединять».

Само понятие аффилированности в настоящее время не сформулировано в российском законодательстве. На практике же используется инструментарий, содержащийся в частично действующем Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» № 948-1 от 22 марта 1991 года. Статья 4 указанного закона характеризует аффилированных лиц как физлица и компании, которые способны оказывать влияние на деятельность других лиц (организаций и ИП).

Признаки и критерии аффилированности

В правовой науке различают юридическую (явную) и фактическую (косвенную) аффилированность.

По отношению к фирме аффилированными лицами считаются:

1. Члены коллегиального органа управления (например, совета директоров), члены коллегиального исполнительного органа (дирекции, правления и т.п.), единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор и т.д.) как этой фирмы, так и других компаний, входящих в общую финансово-промышленную группу.
2. Другие юрлица, состоящие вместе с этой фирмой в одной группе компаний.
3. Лицо, в распоряжении которого находится более 20 % общего количества голосов фирмы (владеющее более 20 % всех голосующих акций АО или аналогичной долей уставного капитала ООО).
4. Юрлица, в которых участвует эта фирма и доля такого участия составляет более 20 % всех голосующих акций АО или уставного капитала ООО.

По отношению к индивидуальным предпринимателям аффилированными лицами признаются:

1. Лица, входящие в одну с ИП группу (например, бизнес-клуб, сообщество предпринимателей и т.д.);
2. Компании, в которых участвует ИП, если ему принадлежит более 20 % всех голосующих акций АО или такая же доля уставного капитала ООО.

Помимо явных признаков, существуют также косвенные критерии аффилированности (фактическая аффилированность). К примеру, если у предприятий или ИП:

• общие сотрудники;
• одинаковые адреса офисов;
• одни и те же уполномоченные представители;
• общие кредиторы или должники;
• взаимные договорные отношения;
• имеются родственные отношения с другими субъектами предпринимательства (в первую очередь, между руководящими лицами разных компаний);
• происходит регулярная отгрузка продукции с территории складского помещения, принадлежащего другой компании или ИП.

Основные признаки аффилированности зафиксированы в законе № 948-1 от 22 марта 1991 года. Косвенные же чаще всего всплывают в правоприменительной практике и определяются в качестве критериев аффилированности судами или иными уполномоченными госорганами в зависимости от индивидуальных особенностей конкретной ситуации.

Почему важно проверять связи контрагента

Несерьезное отношение к проверке потенциального контрагента на предмет аффилированности грозит тяжелыми последствиями: от финансовых потерь из-за предоставленных аффилированному лицу непозволительных преференций до привлечения к установленной законом ответственности.

Отрицательные стороны сотрудничества с аффилированной фирмой:

• возникновение конфликта интересов;
• заключение контракта на невыгодных условиях;
• занижение налогооблагаемой базы;
• завышение цены договора;
• участие в картельном сговоре;
• прочие нарушения закона, в особенности антимонопольного и налогового законодательства.

Сам факт аффилированности не означает безусловного отказа работы с контрагентом. Присутствие взаимосвязи между компаниями, ИП или отдельными физлицами потребует лишь большей внимательности при построении деловых отношений с ними и соблюдения специальных нормативных предписаний (например, правил о заключении сделок с заинтересованностью). Именно по этой причине важно проверить контрагента на аффилированность (т.е. проверить связи организации), чтобы полностью быть осведомленными о наличии устойчивых взаимоотношений между компаниями, оценить все риски и принять взвешенное решение о сотрудничестве.

Проверка аффилированности юридических лиц и предпринимателей имеет целью недопущение негативных последствий для бизнеса, таких как:

• недружественное поглощение бизнеса (законная альтернатива рейдерскому захвату);
• неплатежеспособность контрагента (например, должник по договоренности с аффилированной компанией может перевести свое имущество на ее баланс, чтобы не отвечать по своим долгам);
• сотрудничество с фирмой-однодневкой.

У юрлица

Согласно действующему правому регулированию, акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью должны составлять и хранить списки аффилированных лиц (п. 4 ст. 93 закона № 208-ФЗ от 26 декабря 1995 года; пп. 8 п. 2 ст. 50 закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 года). Закон требует от компаний поддержания актуальности списков, для чего, например, акционер обязан сообщать АО о приобретении акций, если он имеет статус аффилированного лица.

Реестр аффилированных лиц может вестись в свободной форме – четких формальных требований не предъявляется. Однако, на некоторые АО возложена обязанность публиковать в интернете списки аффилированных лиц, составленные по образцу, утвержденному Центробанком. Эти правила касаются АО, акции или облигации которых размещены публично.

В список аффилированных лиц организации могут быть включены различные имеющие значение сведения.

Обязательно в списке отражаются:

• данные аффилированных компаний и предпринимателей (ИНН, ОГРН, наименование и т.п.);
• сведения о сотрудниках, связанных с вышеуказанными лицами;
• основания, позволяющие определить соответствующий субъект в качестве аффилированного лица;
• последние изменения, произошедшие с аффилированным лицом (увеличение доли участия в фирме, приобретение акций третьего юрлица и т.п.);
• информация об отчетном периоде, в рамках которого составлен данный список;
• ссылка на интернет-страницу публикации списка (при наличии обязанности обнародовать реестр аффилированных лиц).

Несоблюдение АО или ООО требования о ведении и хранении списка аффилированных лиц является административным правонарушением. Фирма, проявившая халатность в данном вопросе, может получить крупный штраф – от 200 тысяч до 300 тысяч рублей (ст. 13.25 КоАП РФ).

У индивидуального предпринимателя

В отличие от юрлиц, закон не требует от ИП ведения какого-либо реестра лиц, аффилированных с ним. Несмотря на это, предпринимателям все же будет полезным перенять практику составления таких списков.

Наличие зафиксированных сведений об аффилированных лицах позволяет ИП:

• своевременно выявлять риски;
• быть готовым к проверкам госорганов (налоговой или ФАС), даже если предметом проверок выступает деятельность контрагентов;
• подтвердить свою добросовестность и деловую репутацию, готовность открыть сведения о компаниях и предпринимателях, с которым он сотрудничает.

Как выявить опасные связи контрагента в онлайн-сервисе

До начала сотрудничества необходимо досконально проверить контрагента и его связи с другими субъектами предпринимательства, то есть проверить аффилированность. Нарушения закона, произошедшие из-за невнимательности при проверке бизнес-партнера, не помешают компетентным органам привлечь компанию к ответственности.

Разберемся, как проверить аффилированность компаний.

С этой целью ФНС предоставило всем интернет-пользователям возможность получать сведения о компаниях и ИП через бесплатный онлайн-сервис «Прозрачный бизнес». И все же вам потребуется немало времени и аналитических способностей, чтобы вычленить и сопоставить все возможные взаимосвязи контрагента.

Намного проще и удобнее в этом плане сервис проверки контрагентов от Spectrumdata, который самостоятельно выявляет связи с фирмой или ИП, выдавая подробный и понятный результат. Проводится такая проверка аффилированности компаний онлайн через подписку.

Далее на живых примерах покажем, как происходит проверка организации на аффилированность онлайн с помощью сервиса.

Пример 1. Согласно сведениям об ООО «ДВЕРИ 24», у компании имеется связь с ООО «СЭЙЛЗ ВИЗАРД» – у обоих юрлиц один и тот же учредитель и руководитель

Руководитель ООО «ДВЕРИ 24»:

Данные о руководителе ООО «СЭЙЛЗ ВИЗАРД» и связанных с ним компаний:

В данном случае очевидно, что обе компании непроблемные, связи с сомнительными фирмами не выявлены, неоплаченных налогов и открытых исполнительных производств не имеется.

Пример 2. Рассмотрим противоположную ситуацию: ООО «ПЛАТФОРМА ДЛЯ БИЗНЕСА» имеет связи не с одной или двумя, а почти с сотней различных компаний, многие из которых находятся в процессе банкротства. С большой долей вероятности осмотрительный бизнесмен не станет заключать с этим ООО никаких сделок.

Общие данные по ООО «ПЛАТФОРМА ДЛЯ БИЗНЕСА»:

Сведения по связанным с компанией ООО:

И еще ряд связанных с ООО «ПЛАТФОРМА ДЛЯ БИЗНЕСА» компаний, находящихся в состоянии банкротства:

Часто задаваемые вопросы

Что такое проверка на аффилированность?

Проверка аффилированности является частью проявления должной осмотрительности при выборе контрагента. Проверка на аффилированность состоит в выявлении юридически значимых связей между контрагентом и другими лицами. Смысл проверки на аффилированность контрагентов в том, чтобы выяснить, у кого есть возможность влиять на решения бизнес-партнера, и наоборот – на каких субъектов предпринимательства сам контрагент может оказывать воздействие.  

Что такое фактическая аффилированность?

Фактическая аффилированность заключается в наличии неочевидной взаимосвязи между лицами, но в то же время устойчивой и способной воздействовать на предпринимательскую деятельность контрагента. В качестве признака фактической аффилированности можно привести наличие у двух фирм общих сотрудников. О наличии непрямой взаимосвязи компаний можно говорить также, если их офисы располагаются по одному и тому же адресу. В каждом спорном случае решать вопрос о том, имела ли место фактическая аффилированность, будет суд или другой госорган (ФНС, ФАС) исходя из конкретных обстоятельств.

Чем аффилированность отличается от взаимозависимости?

Как и аффилированность, взаимозависимость – это тоже юридически значимая связь между лицами, но строится она на принципе подчиненности. Суть взаимозависимости состоит в способности влиять на заключаемые сделки (их условия и экономический результат), и как следствие – на размер налоговых обязательств сторон. Взаимозависимость как правовая категория существует в налоговой сфере и регулируется Налоговым кодексом РФ (ст. 105.1 НК РФ). Аффилированность же регламентирована антимонопольным законодательством и обусловливает возможность связанных между собой лиц влиять на любые бизнес-решения.

Аффилированность простыми словами

Аффилированность – это возможность физического или юридического лица влиять на предпринимательскую деятельность компании. Так, если директору одного ООО принадлежит 30 % уставного капитала другого ООО, то он может по своему усмотрению выстраивать договорные отношения между обществами. Например, как руководитель выдать на особых условиях займ второй фирме или предоставить ей предпочтение при заключении договора поставки, отвергнув кандидатуры других поставщиков.

Автор: Екатерина Краснова